违法分包转包的认定一

对建筑工程进行设计、施工的时候，工程的主体资格人一般是以发包的形式进行施工的。建筑工程承包是我国工程建设的主要方式，但我国法律是禁止工程转包的，那么违法分包转包的认定?下面由我为读者进行解答。

一、什么是转包

转包是指承包人在承包工程后，又将其承包的工程建设任务转让给第三人，转让人退出现场承包关系，受让人成为承包合同的另一方当事人的行为。由于转包容易使不具有相应资质的承包者进行工程建设，以致造成工程质量低下、建设市场混乱，所以中国法律、行政法规均作了禁止转包的规定。

二、违法转包的认定

根据《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》

第七条存在下列情形之一的，属于转包:

(一)施工单位将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的;

(二)施工总承包单位或专业承包单位将其承包的全部工程肢解以后，以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的;

(三)施工总承包单御蠢位或专业承包单位未在施工现场设立项目管理机构或未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负物悔责人、安全管理负责人等主要管理人员，不履行管理义务，未对该工程的施工活动进行组织管理的;

(四)施工总承包单位或专业承包单位不履行管理义务，只向实际施工单位收取费用，主要建筑材料、构配件及工程设备的采购由其他单位或个人实施的;

(五)劳务分包单位承包的范围是施工总承包单位或专业承包单位承包的全部工程，劳务分包单位计取的是除上缴给施工总承包单位或专业承包单位“管理费”之外的全部工程价款的;

(六)施工总承包单位或专业承包单位通过采取合作、联营、个人承包等形式或名义，直接或变相的将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的;

(七)法律法规规定的其他转包行为。

三、违法分包的认定

根据《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》

第九条存在下列情形之一的，属于违法分包:

(一)施工单位将工程分包给个人的;

(二)施工单位将工程分包给不具备相应资质或安全生产许可的单位的;

(三)施工合同中没有约定，又未经建设单位认可，施工单位将其承包的部分工程交由其他单位施工的;

(四)施工总承包单位将房屋建筑工程的主体结构的施工分包给其他单位的，钢结构工程除外;

(五)专业分包单位将其承包的专业工程中非劳务作业部分再分包的;

(六)劳务分包单位将其承包的劳务再分包的;

(七)劳务分包单位除计取劳务作业费用外，还计取主要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械设备费用的;

(八)法律法规规定的其他违法分包行为。

四、违法转包的法律责任

我国法律、法规及《司法解释》均明确禁止转包并对转包的处理作出了明确的规定。

首先，转包行为无效。

如前文所述我国《合同法》、《建筑法》及《建设工程质量管理条例》均明确禁止转包行为，我国《合同法》第五十二条明确规镇蚂陪定违反法律法规的强制性规定无效，《司法解释》第四条更是进一步明确规定承包人非法转包建设工程的行为无效。

其次，转包人因非法转包建设工程所获取的非法所得要予以没收。

《司法解释》第四条规定:“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。”

再次，建设工程质量合格的，转承包人可以直接向发包人主张工程价款。

按照《司法解释》第二条规定，虽然在转包的情况下，转包合同无效，但如果转承包人(实际施工人)承建的建设工程质量合格的，转承包人仍然可以主张工程价款，并且按照《司法解释》第二十六的规定，作为实际施工人的转承包人可以直接向发包人主张工程价款，发包人在欠付承包人(转包人)价款的范围内承担责任。

最后，转包工程的，转包人还可能受到行政处罚。

我国《建筑法》第六十七条第一款规定:“承包单位将承包的工程转包的，或者违反本法规定进行分包的，责令改正，没收违法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级;情节严重的，吊销资质证书。”

国务院颁布施行的《建设工程质量管理》第六十二条规定:“违反本条例规定，承包单位将承包的工程转包或者违法分包的，责令改正，没收违法所得，对勘察、设计单位处合同约定的勘察费、设计费百分之二十五以上百分之五十以下的罚款;对施工单位处工程合同价款百分之零点五以上百分之一以下的罚款;可以责令停业整顿，降低资质等级;情节严重的，吊销资质证书。工程监理单位转让工程监理业务的，责令改正，没收违法所得，处合同约定的监理酬金百分之二十五以上百分之五十以下的罚款;可以责令停业整顿，降低资质等级;情节严重的，吊销资质证书。”可以看出，我国法律法规的转包行为不仅严令禁止，而且规定了比较严厉的处罚措施。

转包和违法分包是什么二

转包是指承包人在承包工程后将工程建设任务转让给第三悉蠢人，转让人燃猜退出承包关系，受让人成为承包合同的另一方当事人的行为。违法分包是指施工单位承包工程后，违反法律法规规定或者施工合同关于工程分包的约定，把单位皮陆型工程或分部分项工程分包给其他单位或个人施工的行为。

什么是转包，什么是违法分包，如何进行区分？三

所谓转包，是指中标人将其承包的中标项目倒手转让给他人，使他人实际上成为该中标野哗启项目的新的承包人的行为。违法分包主要有：总承包人将建设工程分包给不具备相应资质条件的承包人的；建设工程总承包合同中未有约定，又未经发包人认可，承包人将其承包的部分建设工程交由他人完成的；施工总承包人将建设工程主体结构的施工分包给他人的；分包人将其承包的建设工程再分包的。区分转包与违法分包主要是中标人是否直接参加了承包项目的施工与管理，颂如参加了并存在上述行为的属于违法分包，没有参加的属于芦旦转包。

转包和违法分包区别口诀四

一、主体不同。转包发生在总承包人和转承包人之间;分包则发生在总承包人与分包人之间;

二、对象不同。转包的对象是施工合同的全部工程;而分包仅雹亩搭指主体工程外的分部分项工程，是承发包合同中一部分;三、合同效力不同。转包属于法律法规所明确禁止的无效行为;违法分包为法律所禁，而建设工程总承包合同中明确有约定了可以分包或者经建设单位认可的分包属合法行为;四、对应的义务不同。转包合同中，总承包人不履行建设工程合同全部义务，不履行施工、管理、技术指导等责任;而分包合同中，总承包人成立项目部，派出专业技术人员对分承包人的工作内容进行监督、管理和指导。

法律依据：《建设工程质量管理条例》第七十八条：本条例所称肢解发包，是指建设单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位的行为。

本条例所称违法分包，是指下列行为：

（一）总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的耐稿；

（二）建设工程总承包合同中未有约定，又未经建设单位认可，承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的；

（三）施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的；

（四）分包单位将其承包的建设工程再分包的。

本条例所称转包，是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全源拿部建设工程肢解以后以分包的名义分别转给其他单位承包的行为。

如何认定转包和违法分包五

法律主观：

区分违法分包和转包如下：违法分包发生在总承包人与分包人之间，转包发生在总承包人和转承包人之间；违法分包中承包人与伍碰带分包人承担连带责任，转包中转包人与转承包人不承担连带责任；违法分包的对象是主体工程外的分部分项工程，转包的对象是工程。

法律客观：

《中华人民共和国民法典》第七百九十一条 发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的腔芦建设工程支解成若干部分发包给数个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程支解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应吵念资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。

违法分包转包的法律后果六

法律主观：

违法分包和转包的法律后果有： 1.责令改正，没收违法所得，并迅败处罚款，可以责令停业整罩昌粗顿，降低资质等级； 2.情节严重的，吊销资质证书； 3.承包单位对因转包工程不符合规定的质量标准造成的损失，与接受转包的单位承担物镇连带赔偿责任。

法律客观：

《建设工程质量管理条例》

第六十二条

违反本条例规定，承包单位将承包的工程转包或者违法分包的，责令改正，没收违法所得，对勘察、设计单位处合同约定的勘察费、设计费百分之二十五以上百分之五十以下的罚款；

对施工单位处工程合同价款百分之零点五以上百分之一以下的罚款；

可以责令停业整顿，降低资质等级；

情节严重的，吊销资质证书。